內(nèi)容提要：股權(quán)激勵是現(xiàn)代企業(yè)管理的一項重要制度。設計股權(quán)激勵方案，首先要合法合規(guī)或規(guī)避法律障礙，其次要兼顧到各方面的激勵和約束，最后要有較好的避稅效應。本文通過對職工持股的幾種形式進行簡要對比分析，認為有限合伙形式最符合當前情況。

    職工持股的方式，大的方面分為虛擬股票和實際股票兩種；實際股票又分自然人直接持股和SPV代持兩種；SPV的形式有職工持股會、有限公司、合伙企業(yè)、信托計劃等。

一、虛擬股票的利與弊

釋義：公司授予激勵對象虛擬股票，激勵對象據(jù)此享受股票分紅和股票升值收益等。在真實股票所擁有的所有權(quán)、決策權(quán)、處分權(quán)、受益權(quán)里，虛擬股票不具備所有權(quán)、決策權(quán)，甚至有的公司規(guī)定“虛擬股票不能轉(zhuǎn)讓和出售，離開公司時自動失效”，即沒有處分權(quán)。因此虛擬股票往往只代表一種受益權(quán)，相當于公司發(fā)放獎金時的一種定量標準。

優(yōu)點：虛擬股票屬于公司內(nèi)部的會計處理，只是一種記賬方式，不代表真實的股權(quán)。因此股票的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓、回購等都非常方便，不會涉及股本結(jié)構(gòu)的變動，無需辦理工商變更。對于含有國資成分的公司而言，發(fā)放虛擬股票可以很方便地解決股票來源問題，規(guī)避國有資產(chǎn)流失的政策障礙。

缺點：虛擬股票不具備所有權(quán)、決策權(quán)，只代表一種受益權(quán)。對于公司創(chuàng)業(yè)元老或者引進的高管人員，大多比較在意對公司的擁有感，希望在公司的重要決策中發(fā)揮更大作用，而持有虛擬股票會有一種“排除在決策層之外”的感覺，無法滿足這種心理訴求。

二、直接持股的利與弊

釋義：激勵對象以自然人身份直接持有公司股票，作為公司股東。

優(yōu)點：這是職工持股最原始的形式。激勵對象直接作為公司股東，參與公司決策，共享公司發(fā)展成果，最符合股權(quán)激勵的初衷。

缺點：公司股東中有大量的自然人，股票的增發(fā)、轉(zhuǎn)讓、回購等都將引起股本結(jié)構(gòu)變動，需要頻繁辦理工商變更，操作麻煩。此外，有限公司股東不能超過五十人，股份公司股東不能超過二百人，這也限制了持股職工的人數(shù)。

三、被禁止的職工持股會

釋義：職工持股會有兩種組織形式，一是社會團體法人，需要在民政局核準登記，人數(shù)不能少于50人；二是非法人團體，作為公司內(nèi)部組織或工會下屬組織。

問題：職工持股會從事投資活動，分配紅利，違背了“不能從事以營利為目的的經(jīng)營活動”的要求。由于發(fā)生過一些不規(guī)范行為，原國家體改委明令禁止發(fā)行內(nèi)部職工股，國務院民政部和全國總工會對上述兩種形式的職工持股會也進行了明令禁止，證監(jiān)會也不受理有職工持股會的企業(yè)發(fā)行上市。

四、三種可行的職工持股方式

在我國現(xiàn)行法律框架里，可以采取有限責任公司、合伙制企業(yè)、信托計劃等形式實現(xiàn)職工持股。這方面的司法實踐很多，均獲得了法律認可。下面從多個角度對這三種形式進行對比分析：

持股形式：職工作為股東成立有限公司，或作為合伙人成立合伙企業(yè)，或作為委托人成立集合資金信托計劃，以有限公司、合伙企業(yè)、信托計劃的名義共同持有目標公司股權(quán)。

人數(shù)：有限公司和有限合伙人數(shù)不能超過50人，普通合伙和信托計劃沒有人數(shù)限制。但從操作機制的靈活性來講，有限合伙比普通合伙更好。

表決權(quán)：有限公司、合伙企業(yè)、信托計劃持有的目標公司股權(quán)是一個整體，可以委派代表人代表持股職工行使權(quán)力，該代表人對持股職工負有信托責任。

分紅稅收：目標公司向有限公司、合伙企業(yè)、信托計劃分紅時，有限公司需繳納營業(yè)稅、企業(yè)所得稅，有限公司向其股東分紅時，還需再繳納一遍個人所得稅；合伙企業(yè)和信托計劃不是法人，不繳納營業(yè)稅和企業(yè)所得稅，合伙人和委托人是直接拿到分紅，只需繳納一遍個人所得稅。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓：表現(xiàn)為有限公司的股份轉(zhuǎn)讓、合伙企業(yè)的份額轉(zhuǎn)讓、信托計劃的受益權(quán)轉(zhuǎn)讓，屬于股東機構(gòu)的內(nèi)部調(diào)整，不會影響到目標公司的股本結(jié)構(gòu)變動。

法律認可：這三種形式，法律都是認可的。但從IPO上市審批來看，有限公司、合伙企業(yè)的形式均獲得證監(jiān)會認可；信托計劃不予認可，不受理上市申請。

綜合考慮各方面因素，采用有限合伙企業(yè)是最合適的形式。

五、幾個具體問題

1、職工持股本質(zhì)上屬于私權(quán)范疇，由自治法規(guī)定，而不必由國家制定法規(guī)定。因此，職工持股的法律形式、操作方法等主要由職工持股會的章程、協(xié)議、合同等自行約定。只要不違背相關法律法規(guī)，采取任何形式和方式都可以自主決定。

2、采取有限合伙方式時，需要一個承擔無限責任的普通合伙人。有兩種解決辦法：一是在合伙協(xié)議中進行明確約定，限定普通合伙人的責任范圍；二是注冊一個有限責任公司作為普通合伙人，以其有限資產(chǎn)承擔無限責任。

3、有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。這意味著：可以通過股權(quán)質(zhì)押的方式進行融資，購買目標公司股權(quán)，解決資金來源問題。